這種理論至少可以追溯到著名德國(guó)社會(huì)學(xué)家馬克斯?·?韋伯（Max Weber）。比如韋伯從對(duì)法律程序的形式正義（formal justice）和實(shí)質(zhì)正義（substantive justice）的概念區(qū)分出發(fā)，闡述了資本主義為什么誕生在西方而不是東方的根本原因。

德國(guó)社會(huì)學(xué)家、歷史學(xué)家馬克斯·韋伯。圖片來(lái)源：維基百科

韋伯認(rèn)為，在“形式正義”下，當(dāng)發(fā)生私人間的法律糾紛時(shí)，法律裁定及其程序均依照一系列普遍的、事先明確規(guī)定的規(guī)則和程序來(lái)進(jìn)行；與之相對(duì)，在“實(shí)質(zhì)正義”下，人們對(duì)每一個(gè)個(gè)案都追求實(shí)現(xiàn)最大公正和平等，而且要考慮到法律、道德、政治與各種綜合因素。

形式正義可提供高預(yù)期性和可計(jì)算（predictable and calculable）的法律結(jié)局，盡管對(duì)某些個(gè)案的裁決可能會(huì)與實(shí)質(zhì)正義者所根據(jù)的宗教與倫理原則或者政治權(quán)宜相沖突。由于形式正義減少了個(gè)人對(duì)統(tǒng)治者的恩惠與權(quán)力的依賴，它扼制了獨(dú)裁或暴民政治的滋長(zhǎng)；而形式正義恰好是歐洲的法律傳統(tǒng)所獨(dú)具的。歐洲的法律機(jī)構(gòu)是高度分工的且與政治權(quán)力分離的，其特征是存在自治的、專業(yè)化的法律職業(yè)階層。法規(guī)是運(yùn)用理性制定的，不受來(lái)自宗教或其他傳統(tǒng)價(jià)值觀的直接干涉。

因此在韋伯看來(lái)，脫胎于古羅馬法律傳統(tǒng)的這種程序正義，提供了法律實(shí)施過程中的“可計(jì)算性”和“可預(yù)見性”，因而是作為資本主義文明基石的私有產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度得以在西方而非其他文明中產(chǎn)生的根本原因。

韋伯的觀點(diǎn)滲透到人文學(xué)科的所有領(lǐng)域并影響了好幾代西方歷史學(xué)家、經(jīng)濟(jì)學(xué)家、政治學(xué)家、法學(xué)家和他們關(guān)于東西方文化差異的理論，包括今天流行的新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)理論和西方中心主義歷史觀。哪怕那些長(zhǎng)期研究東方古代歷史文化的西方專家也不能免疫。比如東亞與中國(guó)史專家埃德溫·雷紹爾（Edwin O. Reischauer）和費(fèi)正清（John King Fairbank）在談到東西方文明的制度差異時(shí)曾經(jīng)說(shuō)道：

法律的概念是西方文明的榮耀，但是在中國(guó)，兩千多年來(lái)所有法律都被視為可鄙的名詞。 這是因?yàn)橹袊?guó)法家的法律概念遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于羅馬。在西方，法律被視為上帝或自然更高秩序在人類世界的具體表現(xiàn)，而在中國(guó)，法律僅僅代表統(tǒng)治者的意志。中國(guó)幾乎沒有發(fā)展出民法來(lái)保護(hù)平民，法律大部分是行政性的和懲罰性的，也是人們竭力避而遠(yuǎn)之的。西方民眾認(rèn)為比起由容易犯錯(cuò)的個(gè)人來(lái)判決，被非人格化的法律管理更加安全。而中國(guó)人可能是出于孟子人性本善的觀點(diǎn)，認(rèn)為被高尚的管理者來(lái)統(tǒng)治比被獨(dú)斷的非人格化的法律來(lái)統(tǒng)治更加安全。

即便我們暫先接受雷紹爾和費(fèi)正清的說(shuō)法，那么他們描述的這種東西方之間法律制度的差異究竟是怎么產(chǎn)生的？這種差異如果存在的話，真的是“科學(xué)革命”和“工業(yè)革命”爆發(fā)在西方而不是東方的原因嗎？

首先，姑且不談古羅馬的法律體制究竟是否比中國(guó)古代的法律體制更先進(jìn)和優(yōu)越，即便是文藝復(fù)興以后任何一個(gè)歐洲國(guó)家的法治，雖然表面上依靠法庭和律師制度來(lái)維系，但實(shí)際上都是由軍隊(duì)和國(guó)家暴力來(lái)維持的。歐洲國(guó)家的專業(yè)警察制度，是工業(yè)革命很久以后才成熟起來(lái)的。因此，工業(yè)革命前的歐洲國(guó)家，無(wú)論是形式還是實(shí)質(zhì)上都是靠軍隊(duì)來(lái)捍衛(wèi)法律和社會(huì)秩序。

這是為什么文藝復(fù)興時(shí)期的政治思想家馬基雅維利，在談到他親身經(jīng)歷的資本主義萌芽與文藝復(fù)興時(shí)期的意大利法律制度時(shí)就精辟地指出過：“沒有優(yōu)良的軍隊(duì)，就不可能有良好的法律；有優(yōu)良的軍隊(duì)，就一定會(huì)有良好的法律?！倍遥R基雅維利在研究古羅馬時(shí)期的法治和社會(huì)秩序時(shí)也敏銳地觀察到：“在有優(yōu)良軍隊(duì)的地方肯定有良好的秩序?！?

因此，可以設(shè)想即便是今天以法治著稱的美國(guó)，表面上它的法治是依靠美國(guó)憲法和大法官制度來(lái)維持的，但實(shí)際上，要是沒有強(qiáng)大的美國(guó)軍隊(duì)和專業(yè)警察系統(tǒng)（包括聯(lián)邦調(diào)查局），美國(guó)根本無(wú)法捍衛(wèi)它的憲法和法庭的尊嚴(yán)。

反過來(lái)，已經(jīng)在20世紀(jì)90年代就采納了西方民主制度的烏克蘭，無(wú)論其新憲法如何強(qiáng)調(diào)三權(quán)分立和法治，這個(gè)國(guó)家一直到目前為止都很少有法治可言—因?yàn)樗膰?guó)家機(jī)器和國(guó)家能力已經(jīng)在執(zhí)行華盛頓共識(shí)市場(chǎng)化改革的過程中徹底瓦解；沒有了優(yōu)良的軍隊(duì)和警察部隊(duì)，它的民選總統(tǒng)一個(gè)比一個(gè)貪腐違法，卻根本得不到法律應(yīng)有的追究和制裁，使得烏克蘭憲法淪為一個(gè)擺設(shè)。

正如政治理論家阿爾加羅蒂所說(shuō)，馬基雅維利“對(duì)政治和國(guó)家事務(wù)正如牛頓在物理學(xué)和自然奧秘上那樣具有深刻的洞見”?？杀氖?，馬基雅維利這位政治科學(xué)大師雖然早在500年前就已經(jīng)對(duì)西方法治與國(guó)家暴力的關(guān)系做出了精辟分析，而19世紀(jì)以后直到今天的歐洲中心主義學(xué)者們（包括韋伯）卻依然無(wú)法看清歷史的真相。

其次，韋伯的先輩—18世紀(jì)德國(guó)思想家、歷史學(xué)家和文豪—弗里德里?！は?，早就針對(duì)日耳曼人在17世紀(jì)所擁有的所謂古羅馬法治傳統(tǒng)的任意不公時(shí)精辟地指出過：“在帝國(guó)最高法院，德意志諸等級(jí)是自行其是的，因?yàn)樗鼈冏孕衅溉畏ü佟Ｋ麄冏孕袑徟?，能產(chǎn)生同樣的公正，這也是創(chuàng)辦者的意圖所在。由天主教法官和皇帝走狗操縱的法庭維護(hù)的當(dāng)然是天主教和皇帝的利益，犧牲了公正。”

恰如馬克思指出的：“對(duì)‘神圣的所有權(quán)’進(jìn)行最無(wú)恥的凌辱，對(duì)人身施加最粗暴的暴力，只要這是為建立資本主義生產(chǎn)方式的基礎(chǔ)所需要的，政治經(jīng)濟(jì)學(xué)家就會(huì)以斯多葛派的平靜的心情來(lái)加以觀察?！表f伯正是這樣一位善于以斯多葛派心情來(lái)思考政治經(jīng)濟(jì)學(xué)問題的社會(huì)學(xué)家。

再次，深諳歐洲歷史的啟蒙主義時(shí)期思想家，比如伏爾泰和安克蒂爾—杜伯龍，堅(jiān)決否認(rèn)歐洲這種杜撰出來(lái)的東西方制度差異。伏爾泰很不耐煩地對(duì)那些爭(zhēng)論說(shuō)古代中國(guó)沒有法律的歐洲知識(shí)分子說(shuō)道：

“不管你們?cè)鯓訝?zhēng)辯伏羲以前的十四位君王，你們的動(dòng)人爭(zhēng)論只能證實(shí)中國(guó)在當(dāng)時(shí)人口很多，法律已經(jīng)盛行?，F(xiàn)在我問你們，如果一個(gè)聚族而居的民族，有法律、有國(guó)君，難道就不需要有過一個(gè)燦爛的古老文化嗎？請(qǐng)想一直需要多少時(shí)間、若干場(chǎng)合的湊巧才能在礦石里發(fā)現(xiàn)鐵，才能把鐵用在農(nóng)業(yè)上，才能發(fā)明織梭和其他一些技藝呢?！?

在伏爾泰看來(lái)，歐洲歷史上的封建時(shí)代（包括他所處的歐洲啟蒙時(shí)代），其專制程度和亞洲的統(tǒng)治者相比有過之而無(wú)不及。他一次又一次問道，東方的編年史作者又會(huì)如何看待歐洲的封建體系？它看起來(lái)難道比我們描述的東方普遍存在的人身依附程度更低嗎？伏爾泰說(shuō)，認(rèn)為東方國(guó)家的臣民都是皇帝的奴隸，他們一無(wú)所有，他們的財(cái)產(chǎn)和他們自身都是屬于主人并可被任意剝奪的，這樣的假設(shè)是非常荒謬的；這樣的統(tǒng)治方式只會(huì)導(dǎo)致自身的毀滅。而中華文明已經(jīng)生生不息延續(xù)了好幾千年。